二、诉讼程序中的法律适用

（边码5）基础案情如前：B拒绝支付医疗费，其理由是，并没有证据证明他的狗咬了K的小腿。况且，他最近才得到这条狗，而且这条狗对人一直都很友好。在律师R的建议下，K提起诉讼，要求B支付医疗费。主管法官J会如何裁判这个案子？

1.法官的地位

（边码6）存在争议时，法官有义务适用法律。他是第三束（司法）权力（《德国基本法》第92条），并且法官在裁判个案的法律争议时“具有独立的法律地位且只服从于法律”（《德国基本法》第97条第1款）。此种职权行使方面的独立性，经由人身上的独立性（《德国基本法》第97条第2款）得以补充强化，即法官不可被解职、不可被替代。此外，法定回避理由及当事人申请回避理由也会确保法官的中立地位（参见《德国民事诉讼法》第41条及以下）。

本案中，若法官J与K或B存在亲属关系，则就本案诉讼程序而言，其应被要求回避，进而不得参与本案的审判。

2.法官在诉讼程序中的任务

（边码7）法官的法律适用是在一个严格的程序中实现的，即民事诉讼程序。为此，应当区分如下步骤：

（1）起诉

（边码8）诉讼的提起以原告向法庭提交包含特定内容的书面起诉状为前提（《德国民事诉讼法》第253条）。主管法官确定一个口头辩论的日期，并向被告送达一份起诉状的副本（《德国民事诉讼法》第253、271条）。双方当事人被传唤于规定的日期出现（《德国民事诉讼法》第274条），被告可以提交答辩状（参见《德国民事诉讼法》第275条及以下）。

在本案中，B会在他的答辩状中申请驳回起诉，并将前述理由加以陈述。

（2）口头辩论

（边码9）在口头辩论程序中（《德国民事诉讼法》第128条及以下），当事人提出自己的诉讼请求（《德国民事诉讼法》第137条第1款）。

K会请求判决B支付医疗费，B则会请求驳回前述诉讼请求。

此后，法官会与当事人一起讨论案情事实以及相关的法律问题。对于待适用的法律规范，可能会得出如下结论：一方面，此前陈述说了一些无关紧要的话；另一方面，还有些案情事实的内容需要解释。

此案中，法官J会提示，就该争议的解决而言，《德国民法典》第833条具有相关性，至于B获得这条狗已经有多长时间、这条狗此前是否非常友好，均无关紧要。法官J还会提示，K需要为B的狗咬伤了他的主张提供证据，因为B并不认同这一主张和陈述。

（3）证据交换（Beweisaufnahme）

（边码10）证据交换的程序（《德国民事诉讼法》第355条及以下）针对那些对于法律争议的裁判具有重要性，但于当事人之间仍存争议的案情事实而展开。被允许的证据来源包括：目击证人、证人、鉴定专家、书证和询问结果（《德国民事诉讼法》第371条及以下）。

例如，如果Z看到狗咬K的场景，则K可以提名他作为证人，那么Z就要接受法官J的询问，并被要求告知其所知悉的事实。当事人可以就相关问题向其发问（《德国民事诉讼法》第394条及以下）。

紧接着证据交换程序的是口头辩论（《德国民事诉讼法》第370条第1款）。在此过程中，当事人可以就证据交换的结果表明态度和立场（《德国民事诉讼法》第285条第1款）。

（4）判决

（边码11）口头辩论终结后，则由法官作出判决，并将其公布（《德国民事诉讼法》第310、311条）。判决书尤其应包括判决主文（Tenor）、构成要件和判决理由（《德国民事诉讼法》第313条）。构成要件包含对案情事实和争点的集中描述，并特别强调诉讼请求。判决理由要包含对斟酌权衡的简短总结，而裁判在事实及法律方面也正是立基于此种权衡（《德国民法典》第313条第3款）。换言之，在判决书中，法官必须说明，得到确认的案情事实是否已经满足了待适用法律规范的构成要件。在前述案件中，判决取决于证据交换和证据评价的结果：（a）若证人Z以可信的方式证明，B的狗确实咬伤了K，那么法官J就会判决B支付医疗费用；（b）若证人Z以可信的方式证明，是另外一条狗咬伤了K，那么法官J就会驳回诉讼请求；（c）若证人Z以可信的方式证明，自己也不能辨认出，究竟是B的狗还是另外一条狗将K咬伤，那么法官就会驳回诉讼请求，因为原则上原告要为利于他的事实承担证明责任。[52]